年少不懂愛情，創(chuàng)業(yè)不懂股權(quán)，追悔莫及??！

文 | 姜播 無訟法務(wù)顧問

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“人生中兩大遺憾——年輕的時候不懂愛情，創(chuàng)業(yè)的時候不懂股權(quán)”，這句話道出了不少創(chuàng)業(yè)者的心聲。在創(chuàng)業(yè)和公司經(jīng)營治理過程中，股權(quán)問題始終困擾著企業(yè)家，稍有不慎就會給公司帶來巨大的損失：員工得到股權(quán)之后馬上離職怎么辦？不進行股權(quán)變更登記會有什么嚴(yán)重后果？讓員工以技術(shù)入干股會有哪些問題？我不方便成為股東，讓別人代我成為股東會有什么風(fēng)險？

本期無訟法務(wù)欄目對股權(quán)問題進行專題講解，分享創(chuàng)業(yè)者們最關(guān)心的10個股權(quán)問題，并分析其中存在的法律問題。

01

創(chuàng)業(yè)者提問：

請問一下，股權(quán)變更必須要去工商部門進行登記之后才能發(fā)生效力嗎？我看網(wǎng)上有的說需要登記，有的說不需要登記。

無訟顧問：

變更登記對于股權(quán)轉(zhuǎn)讓來說不是生效條件，即您與股權(quán)出讓人履行完股權(quán)讓與合同后股權(quán)已經(jīng)實際轉(zhuǎn)讓給您了，但是沒有辦理變更登記則不能對抗第三人。如果出讓人再將該股權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人并與之辦理了股權(quán)變更登記，那么該股權(quán)就成為該第三人的了，您的損失只能找股權(quán)讓與人追償。

小貼士：股權(quán)發(fā)生變動建議大家及時辦理股權(quán)變更登記，以避免股權(quán)出讓人將股權(quán)再次轉(zhuǎn)讓給他人帶來的損失。

02

創(chuàng)業(yè)者提問：

我們是高科技公司，現(xiàn)在想讓技術(shù)人員用他們的技術(shù)入干股，這個可以嗎？

無訟顧問：

《公司法》規(guī)定股東可以用貨幣、知識產(chǎn)權(quán)、實物、土地使用權(quán)等出資。判定是否可以出資的標(biāo)準(zhǔn)，是看該出資是否可轉(zhuǎn)讓以及是否可以用貨幣評估。技術(shù)人員的技術(shù)具有不可轉(zhuǎn)讓性，因此不能以技術(shù)出資。

小貼士：雖然技術(shù)人員不可以用技術(shù)出資，但可以通過贈送股權(quán)的方式讓他們持股，以起到激勵的作用。

03

創(chuàng)業(yè)者提問：

員工獲得公司贈與的股權(quán)之后，馬上辭職離開，我們怎么辦？

無訟顧問：

公司能否拿回股權(quán)，取決于贈與的股權(quán)是否經(jīng)過登記。公司獎勵員工干股，一般都采用贈與的形式，但很多企業(yè)不知道，贈與的股權(quán)一旦經(jīng)過變更登記，就成為員工的個人財產(chǎn)，即使員工馬上離職或者對公司造成損害，公司也不能要回。

小貼士：公司在給員工贈與股權(quán)進行激勵時， 贈與股權(quán)后可以不進行工商登記，這樣可以隨時撤銷；或者可以與員工簽附條件的贈與合同，在實際贈與前需要員工達成一定的目標(biāo)，防止送出去的股權(quán)不能發(fā)揮其作用。

04

創(chuàng)業(yè)者提問：

我想問一下，我們公司的股東雖然是A，但是實際上出資并且管理公司的是B和C，但因為一些原因B和C不方便去登記成股東，有沒有什么方法能夠保證B和C的利益？

無訟顧問：

可以通過代持股協(xié)議來實現(xiàn)。在法律中，A被稱為顯名股東，B和C被稱為隱名股東。B、C可以通過與A簽訂代持股協(xié)議的方式，明確股權(quán)和收益實際上是屬于B、C的。

小貼士：代持股協(xié)議在法律上雖然不被禁止，但也存在不小的風(fēng)險，因此代持股協(xié)議一定要請專人嚴(yán)格謹(jǐn)慎地擬定，才能最大程度保障隱名股東的利益。

05

創(chuàng)業(yè)者提問：

一人有限責(zé)任公司，資不抵債的時候要用個人財產(chǎn)還債嗎？

無訟顧問：

是需要的。一人有限責(zé)任公司是比較特殊的有限責(zé)任公司形式，一般的有限責(zé)任公司，當(dāng)資不抵債時，僅以公司的財產(chǎn)為限來償還債務(wù)；而一人公司，如果股東不能證明自己的財產(chǎn)獨立于一人公司，則需要以個人財產(chǎn)甚至是家庭財產(chǎn)來償還公司債務(wù)。

小貼士：建議一人公司的股東建立清晰的公司財產(chǎn)賬目，對公司的收入支出進行詳細的記載。

06

創(chuàng)業(yè)者提問：

我想問一下，如果公司的股東會決定，A出20萬能得到20%的股權(quán)，B出20萬但只能拿到10%的股權(quán)，這樣的決定合法嗎？

無訟顧問：

如果股東會的表決程序是合法的，且不違反公司的公司章程，那么這個股東會的決議就是合法的。股東會決議是股東們共同意志的體現(xiàn)，只要這個決定不違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，也不違反該公司的公司章程，一般都是合法有效的。而且股權(quán)比例和出資額是不同的概念，一般情況下股權(quán)比例是按出資額來定的，但并不禁止自行約定。

07

創(chuàng)業(yè)者提問：

我們公司有個股東，認領(lǐng)了公司10%的股權(quán)，但是一直拖著沒交股款，我想問一下他這樣還有表決權(quán)嗎？

無訟顧問：

未出資股東是否享有表決權(quán)，這點法律上并沒有明確規(guī)定，如果公司章程明確規(guī)定未出資股東不得行使表決權(quán)，則以公司章程為準(zhǔn)；如果公司章程中沒有規(guī)定，一般我們認為股東權(quán)利的取得以其實際出資為依據(jù)，法律規(guī)定未實際出資的股東不享有分紅的權(quán)利，由此可推未實際出資的股東也不應(yīng)享有表決權(quán)。

08

創(chuàng)業(yè)者提問：

我們公司有一個股東，因為有一些資源公司就給了他干股，他不參與公司經(jīng)營，每年公司保證支付給他一定數(shù)量的紅利，這樣合法嗎？

無訟顧問：

這樣是不合法的。股東是按照規(guī)定履行出資義務(wù)，并以出資為限享受權(quán)利履行義務(wù)。公司股東可以不參與公司的治理經(jīng)營，但是無論是否盈利都支付給某個股東固定的紅利，這違反了《公司法》關(guān)于股東以其認繳出資或認購股份為限承擔(dān)責(zé)任的規(guī)定，是不合法的。

09

創(chuàng)業(yè)者提問：

我想問一下，公司成立之后，股東再把股款轉(zhuǎn)回到自己的賬上違法嗎？

無訟顧問：

是違法的，這是抽逃出資的行為。股東一旦出資之后，這份出資就已經(jīng)成為公司的財產(chǎn)，股東不能夠再隨意轉(zhuǎn)移或撤回，只能通過轉(zhuǎn)讓股權(quán)的方式收回自己的出資。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，公司的發(fā)起人或股東抽逃出資的，由公司登記機關(guān)責(zé)令改正，并可能被處以抽逃出資金額5%以上，15%以下的罰款。

10

創(chuàng)業(yè)者提問：

51%和50.4%兩個比例投票權(quán)是否有區(qū)別？

無訟顧問：

一般來說51%和50.4%區(qū)別不大，在公司治理中，比較重要的兩個表決權(quán)是51%和67%，也即是表決權(quán)超過半數(shù)以及超過2/3。在公司的表決過程中，一般事項是過半數(shù)通過即可，修改公司章程、增資減資等重大事項需要超過2/3表決權(quán)通過。當(dāng)然如果公司章程有其他特殊規(guī)定，比如某些事項需要超過60%表決權(quán)通過，那么以公司章程為準(zhǔn)。