“冷靜期”沒冷靜，基金管理人是否要擔責？

提到冷靜期，大家首先想到的可能是2020年新出臺的《民法典》中規(guī)定的“離婚冷靜期”，個別人可能還會想到保險等法律法規(guī)中規(guī)定的“冷靜期”條款。今天我們來聊聊“私募基金冷靜期”。

關(guān)于私募基金涉及的冷靜期，相信大家并不陌生，即不少于24個小時，在這段時間內(nèi)，私募機構(gòu)不會主動聯(lián)系或打擾投資者，方便投資者冷靜思考。對此，有些人可能會認為，這不是已經(jīng)規(guī)定的很明確了嗎？就是個24小時，還有什么異議呢？依照法律規(guī)定來便是了。但是，說起來簡單做起來難，實踐操作過程中，經(jīng)常還是會接到一些這樣的咨詢，例如：如果投資者不是首次認購，或者投資者贖回了全部的基金份額后又進行認購，是否還存在冷靜期？所謂的“冷靜期”到底應(yīng)該從何時起算？冷靜期內(nèi)如果投資者反悔了，私募機構(gòu)應(yīng)該在何時返還款項？

私募基金募集流程——保險起見，最好每次認購都適用冷靜期

要回答上述問題，首先需要了解一下私募基金募集的具體流程。根據(jù)《私募投資基金募集行為管理辦法》的相關(guān)規(guī)定，私募基金募集應(yīng)當履行的程序為：

第一，通過采取問卷調(diào)查等方式履行特定對象確定程序。這主要是因為由于私募基金的“私募”屬性，所以法律規(guī)定募集機構(gòu)應(yīng)當向特定對象宣傳推介私募基金，未經(jīng)特定對象確定程序，不得向任何人宣傳推介私募基金。

第二，投資者適當性匹配，即通過調(diào)查問卷等方式了解投資者的財務(wù)狀況、投資經(jīng)驗等信息，對投資者風險識別能力和風險承擔能力進行評估，同時，私募機構(gòu)會自行或委托第三方機構(gòu)對私募基金進行風險評級，然后根據(jù)私募基金的風險類型和評級結(jié)果，向投資者推介與其風險識別能力和風險承擔能力相匹配的私募基金；

第三，基金風險提示，包括基金的投資范圍、投資策略、投資限制、資金損失風險、募集失敗風險、基金運營風險等等。

第四，合格投資者確認。即投資者應(yīng)當提供必要的資產(chǎn)證明或收入證明等，確保屬于法律規(guī)定的“合格投資者”。

第五，簽署私募基金合同?；鸷贤瑧?yīng)當約定給投資者設(shè)置不少于24小時的投資冷靜期，募集機構(gòu)在投資冷靜期內(nèi)不得主動聯(lián)系投資者。

第六，回訪。即冷靜期屆滿后，私募機構(gòu)會指定專人以錄音電話、電郵等方式進行回訪確認。

根據(jù)以上流程不難發(fā)現(xiàn)，合格投資者確認在前，簽署基金合同約定冷靜期在后，所以私募機構(gòu)在投資者進行首次認購時肯定會要求設(shè)置冷靜期，這點是毫無疑問的，例如國信證券。此外，雖然法律法規(guī)并未明確將“冷靜期”限定為“首次認購”，但為了避免風險，部分私募機構(gòu)還是要求每次申購（不論是非首次認購，還是贖回后又申購）都適用“冷靜期”的規(guī)定。

關(guān)于冷靜期的起算節(jié)點

我們知道，私募基金分為私募證券投資基金、私募股權(quán)投資基金和創(chuàng)業(yè)投資基金等，因為類型不行，所以冷靜期的起算節(jié)點也會略有差異。根據(jù)《私募投資基金募集行為管理辦法》的相關(guān)規(guī)定，私募證券投資基金合同應(yīng)當約定，投資冷靜期自基金合同簽署完畢且投資者交納認購基金的款項后起算；而私募股權(quán)投資基金、創(chuàng)業(yè)投資基金等其他私募基金合同關(guān)于投資冷靜期的約定可以參考前述私募證券投資基金的約定，也可以根據(jù)各方的意思表示自行約定。

根據(jù)上述規(guī)定及實踐操作，通常來講，冷靜期的起算點為“合同簽署完畢+打款結(jié)束”。當然，私募股權(quán)投資基金及創(chuàng)業(yè)投資基金等其他私募基金另行約定的除外。在冷靜期內(nèi)，私募機構(gòu)不會主動聯(lián)系投資者，如果在此期間內(nèi)，投資者經(jīng)過冷靜思考，發(fā)現(xiàn)自己是一時沖動，后悔了，其可以要求解除基金合同。合同解除后，私募機構(gòu)會按照基金合同的約定將投資者的全部認購款項退還，且不得收取額外的費用。

私募機構(gòu)未設(shè)置冷靜期，將面臨處罰

根據(jù)法律法規(guī)及行業(yè)規(guī)定，如私募機構(gòu)未按規(guī)定落實投資冷靜期要求和對投資者進行投資回訪，包括未設(shè)置冷靜期，或者設(shè)置的冷靜期少于規(guī)定的期限等，雖然不會因此導致基金合同無效，但私募機構(gòu)同樣會面臨行政處罰，中國基金業(yè)協(xié)會將視情節(jié)輕重對私募基金管理人、募集機構(gòu)采取暫停私募基金備案業(yè)務(wù)、不予辦理私募基金備案業(yè)務(wù)等措施。